違法建筑該如何“甄別”

        如何處理違法建筑，是城市拆遷的難點問題。新公布的《國有土地上房屋征收與補償條例（第二次公開征求意見稿）》規(guī)定，對征收范圍內(nèi)的違法建筑不予補償；市、縣級人民政府在作出房屋征收決定前，應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依照法律、法規(guī)對征收范圍內(nèi)未經(jīng)依法登記的建筑予以認(rèn)定、處理。

　　應(yīng)當(dāng)說，相對于第一次征求意見稿對違法建筑不予補償并依法拆除的強制性規(guī)定，二次征求意見稿規(guī)定先進(jìn)行“甄別”再決定是否補償，算是一個不小的進(jìn)步。

　　但是，從實踐來看，二次征求意見稿規(guī)定由有關(guān)部門在征收決定前依照法律、法規(guī)對征收范圍內(nèi)未經(jīng)依法登記的建筑予以認(rèn)定、處理，如果將來付諸實施，還會存在一定的值得注意的問題。

　　一方面，違法建筑的處理標(biāo)準(zhǔn)確定為“法律、法規(guī)”，而按照2008年施行的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，一般認(rèn)為，違法建筑是指“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的”建筑，其中可以采取措施消除對規(guī)劃實施影響的，可以通過罰款或改正等手段“轉(zhuǎn)正”。即使是1990年實施的《城市規(guī)劃法》乃至1984年實施的國務(wù)院《城市規(guī)劃條例》，也都有類似的規(guī)定。這就意味著，“法律、法規(guī)”對違法建筑的“轉(zhuǎn)正”設(shè)定了嚴(yán)格的條件，加之違法建筑對城市規(guī)劃的影響是否可以消除完全由政府部門裁量，違法建筑“轉(zhuǎn)正”的難度不難想象。實踐中，有些可以較好把握違法建筑認(rèn)定的規(guī)范，但法律層級較低，比如，原城鄉(xiāng)建設(shè)和環(huán)境保護(hù)部1988年頒布的《關(guān)于房屋所有權(quán)登記工作中對違章建筑處理的原則意見》，由于只屬于一般規(guī)范性文件，不屬于“法律、法規(guī)”而愛莫能助。

　　另一方面，違法建筑歷史往往遠(yuǎn)遠(yuǎn)早于法律規(guī)范的歷史。尤其在城市規(guī)劃無法可依，且后來的法律又不可能溯及既往的情況下，當(dāng)然不可能對相對人建設(shè)房屋提出依照“法律、法規(guī)”的要求。因此，二次征求意見稿對于違法建筑的處理，僅以“法律、法規(guī)”為依據(jù)是不合理的，完全可以以1984年國務(wù)院《城市規(guī)劃條例》和1990年《城市規(guī)劃法》的實施為時間節(jié)點，尊重歷史和現(xiàn)實，規(guī)定：對于《城市規(guī)劃條例》實施前“無法可依”時期建設(shè)的房屋，可以一律轉(zhuǎn)正和可獲補償；對于《城市規(guī)劃條例》實施后《城市規(guī)劃法》實施前城市規(guī)劃監(jiān)管日益完善時期，采取相對寬松的政策，可處罰之后將其“轉(zhuǎn)正”；而對于《城市規(guī)劃法》實施之后的違法建筑，則從嚴(yán)掌握“轉(zhuǎn)正”的條件。

　　更應(yīng)看到，現(xiàn)實中，許多違法建筑已成為被征收人賴以生存的保障，甚至已成為一部分城市低收入家庭維持基本生活居住的依靠，如果一律不予補償，無疑是對他們基本居住權(quán)利的侵害。對此，現(xiàn)實征收拆遷實踐中為違法建筑補償確定一定條件的做法，值得借鑒。比如，對于已存在一定年限又不符合“轉(zhuǎn)正”條件的違法建筑，其居住者在無正式住房，甚至在違法建筑內(nèi)有常住戶口等情況的，即使不予完全足額補償，也應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況給予適當(dāng)補償.